Recalde Law Firm, P.A. es un bufete de Florida, con oficina en Miami, Florida. Asesoramos únicamente en derecho de los Estados Unidos. No ejercemos derecho mexicano y no damos asesoría fiscal ni sucesoria de México. No ejercemos el derecho de ningún otro país. La constitución de una entidad fuera de Estados Unidos, y el derecho local de esa jurisdicción, corresponden al abogado local. Nosotros nos ocupamos de la arquitectura del lado estadounidense: la clasificación, los documentos que leerán un custodio y un tribunal de Estados Unidos, y la coordinación con el asesor fiscal de la familia.
El trustee es la persona, o la sociedad, que tiene el título y que decide. La elección no es un logo en la portada de la escritura. Decide si un tribunal de Estados Unidos puede supervisar el Trust, si US persons controlan las decisiones sustanciales, si alguien puede actuar cuando el trustee fallece o se niega, y si un banco va a abrir la cuenta. La familia hace esta elección. Nosotros no recomendamos un trustee con nombre, ni un banco con nombre, ni un administrador con nombre.
La página de la práctica es Foreign Trusts. Una sociedad constituida para ser trustee está en private trust companies. La nota en inglés es Choosing a Trustee for a Foreign Trust.
Tres asientos, no un ranking
Un familiar es comprensible y muchas veces ya es de confianza. Esa persona puede fallecer, perder capacidad, o ser una US person cuyas decisiones satisfacen el control test. El Trust es doméstico solo si también se cumple el court test, y una persona que no es US person y que tiene cualquier decisión sustancial, incluido un veto, puede convertir en foreign trust un Trust que se quería doméstico. Un trustee institucional trae un programa de cumplimiento y una sucesión que no depende de una vida, y trae las políticas de la institución sobre lo que va a firmar. Una private trust company pone un directorio entre la familia y los trusts, lo que sirve cuando la familia quiere ese proceso y de verdad lo va a llevar, y no sirve cuando el directorio es una persona con otro título.
Una estructura que vemos con frecuencia para familias de México, Brasil o Colombia es un trustee individual, un pariente que vive fuera de Estados Unidos, sin un sucesor que pueda firmar, y un custodio de Estados Unidos que no va a aceptar a ese pariente. Familias de Argentina, Chile o Panamá describen el mismo asiento. Las reglas del país de origen sobre quién puede ser fiduciario se quedan con el abogado de allá. La lectura de Estados Unidos es el control test y la cuenta.
El control test es una lista de decisiones
Bajo la sección 7701(a)(30)(E), un Trust es doméstico solo si un tribunal de Estados Unidos puede ejercer la supervisión primaria y una o más US persons controlan todas las decisiones sustanciales. Esas decisiones incluyen, en el reglamento, las distribuciones, la selección de beneficiarios, las inversiones, y la remoción y el reemplazo del trustee, entre otras. Si US persons tienen esas decisiones —como trustee, como protector cuyo consentimiento se exige, o como directorio de una sociedad de Estados Unidos— el Trust puede ser doméstico aunque la escritura diga que se rige por la ley de otro lugar. Ese resultado puede ser el que la familia quiere. No debería descubrirse cuando un formulario pregunta si el Trust es extranjero. Vea the court test and the control test y protectors and reserved powers.
Sucesores, incapacidad y el banco
Hay que nombrar un sucesor, y hay que decir qué pasa si el trustee no puede servir. Un Trust con un solo trustee y sin mecanismo es un Trust que va a necesitar un tribunal, en algún lugar, en el peor momento. Si el trustee es una sociedad, la sucesión de sus directores es el mecanismo, y tiene que ser real. Wyoming private trust companies describe el estatuto por el que las familias preguntan, sin tratar a Wyoming como una recomendación.
Después viene la pregunta práctica. ¿El custodio va a aceptar a este trustee, a este protector y estos derechos de instrucción? Una escritura elegante que ningún banco administra no es un plan. El expediente de la cuenta está en apertura de cuentas en Estados Unidos. Leemos la escritura contra ese expediente. No llenamos el espacio con un nombre que prefiramos.